ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА. КАК РАССЧИТАТЬ НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА. КАК РАССЧИТАТЬ НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Полное товарищество – это организационно-правовая форма, которая предусмотрена для коммерческих организаций. Создаются ПТ для объединения нескольких юрлиц и/или коммерческих компаний, целью совместной деятельности которых является получение прибыли.
Комментарий к Ст. 74 ГК РФ
1. Общее правило установлено комментируемой статьей в отношении несения участниками полного товарищества риска убытков либо участия в распределении прибыли: и то и другое распределяется пропорционально долям товарищей в складочном капитале. Однако, как и многие другие нормы, регламентирующие положение простого товарищества и его участников, данное правило также носит диспозитивный характер, предоставляя возможность участникам решить вопросы распределения прибыли и убытков полного товарищества между собой на свое усмотрение. Причем по-иному, отлично от ГК РФ, участники могут решить эти вопросы как в учредительном договоре, так и в ином соглашении, предусмотрев другой критерий, например в зависимости от личного участия в делах товарищества, а не от размера вклада в складочный капитал.
Однако закон все-таки устанавливает пределы такого соглашения. Важно, что никто из товарищей не может быть полностью отстранен от участия в распределении прибыли или в несении убытков товарищества. Даже если это установлено взаимным соглашением, в котором участие в прибыли и убытках ставится в зависимость от степени участия или, напротив, неучастия в делах товарищества. Такое соглашение ничтожно как противоречащее императивному требованию закона. При этом в любом случае, независимо от соглашения, у участников сохраняется полная ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (ст. 75 ГК).
2. Содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи норма в конечном счете является еще одной гарантией интересов кредиторов товарищества наряду с субсидиарной ответственностью участников по долгам товарищества. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между товарищами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма запрещает использовать прибыль товарищества в личных интересах товарищей в ситуации, когда сведения о складочном капитале товарищества, указанные в учредительном договоре, не соответствуют реальному его наполнению, т.е. являются недостоверными. Устанавливая такой запрет, ГК РФ тем самым влияет на направление использования прибыли товарищества в целях приведения к необходимому превышению значения чистых активов над размером складочного капитала.
Ликвидация и реорганизация
Ликвидация полного товарищества осуществляется по решению участников ПТ или по решению суда. Процедура ликвидации помимо прекращения деятельность организации подразумевает также погашение обязательств перед кредиторами. По правилам, всех кредиторов полного товарищества необходимо заранее уведомить о его ликвидации. После предъявления требований кредиторов необходимо составить ликвидационный баланс.
Имущество полного товарищества при ликвидации необходимо продать. Полученные средства используются в первую очередь для погашения обязательств перед кредиторами.
Ликвидировать полное товарищество можно по следующим причинам:
- цель, для которой оно создавалось, достигнута;
- срок, на который создавалось товарищество, истек;
- в компании остался единственный участник;
- по решению суда регистрация товарищества признана недействительной, так как при регистрации были допущены нарушения законодательства;
- по решению суда деятельность ПТ признана незаконной;
- кто-либо из участников или товарищество в целом признаны банкротами.
Учет операций ликвидации полного товарищества
Ликвидация полного товарищества — это процесс прекращения хозяйственной деятельности юридического лица. Причинами ликвидации товарищества могут быть следующие:
- в товариществе остается единственный участник;
- истек срок, на который создано товарищество;
- достигнута цель, ради которой создано товарищество;
- суд признал недействительной регистрацию товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если нарушения носят неустранимый характер;
- суд признал деятельность товарищества запрещенной законом либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
- банкротство кого-либо из участников товарищества или всего товарищества.
Процедура ликвидации полного товарищества сводится прежде всего к погашению обязательств перед кредиторами. При этом все кредиторы должны быть уведомлены о ликвидации товарищества. После окончания срока для предъявления требований кредиторами составляется промежуточный ликвидационный баланс.
В процессе ликвидации полного товарищества осуществляется продажа его имущества. За счет вырученных от продажи средств погашаются обязательства перед кредиторами, затем идет распределение средств между участниками товарищества. При продаже имущества по цене выше его балансовой стоимости средства, оставшиеся после погашения задолженности кредиторам, распределяются между участниками товарищества пропорционально долям в складочном капитале. Если имущество продается по цене ниже балансовой стоимости, убыток покрывается складочным капиталом товарищества. Для этого убыток распределяется пропорционально долям в складочном капитале. В том случае, если убытки от продажи имущества не покрываются складочным капиталом товарищества, то в соответствии с принципом неограниченной ответственности участники товарищества покрывают убытки за счет своих личных средств.
Если в полном товариществе остается единственный участник, оно подлежит ликвидации. Но этот участник имеет право преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество. На процедуру преобразования гражданским законодательством предусмотрен шестимесячный срок.
Права и обязанности участников
Согласно законодательству РФ, при вступлении в полное товарищество, его члены получают определённые права и обязаны взять на себя некоторые обязанности.
Так, участники полного товарищества имеют право:
- На участие в управлении делами товарищества в порядке, установленном законом и учредительным договором товарищества;
- Иметь доступ к информации о деятельности организации. Этот пункт включает в себя возможность знакомиться с бухгалтерскими книгами и прочей документацией в порядке, установленном учредительными документами;
- Участие в разделе прибыли объединения;
- Выход из товарищества в любой момент. При этом, для этого ему не нужно получать согласие от других членов;
- Получить долю имущества при ликвидации товарищества;
- Иные права, предусмотренные учредительным договором.
Участники полного товарищества обязаны:
- Принимать участие в деятельности объединения в соответствии с условиями учредительного договора;
- Вносить вклады в установленном законом и учредительным договором порядке, размере и в соответствующие сроки.
- Не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;
- Воздержаться от сделок в своих или интересах третьих лиц, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества, без согласия остальных членов товарищества.
- Выполнять прочие обязательства, предусмотренные учредительным договором.
Комментарий к статье 74 Гражданского Кодекса РФ
1. Распределение прибыли и убытков полного товарищества между его участниками отдано на их усмотрение. Однако участник товарищества не может быть полностью устранен от участия в прибыли или полностью освобожден от бремени убытков. ГК установлена презумпция распределения как прибыли, так и убытков сообразно долям участников в складочном капитале.
2. Доли участников в складочном капитале полного товарищества определяются учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК). Они могут, но необязательно должны соответствовать стоимости вкладов товарищей.
3. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма, призванная поддерживать реальное наполнение складочного капитала, введена в интересах кредиторов товарищества. Хотя обязательства товарищества и гарантированы личным имуществом его участников, интересы кредиторов наилучшим образом защищены, когда само товарищество обладает достаточным имуществом. В мировой практике нормы такого рода достаточно обычны для законодательства о хозяйственных обществах. Использование же их применительно к хозяйственным товариществам является особенностью ГК.
Организации бывают коммерческими и некоммерческими
Все правовые формы организаций сначала делятся на коммерческие, некоммерческие, а потом на все остальные. Всё крутится вокруг денег: кто и сколько вкладывает, что получает, с кем делится.
Виды правовых форм — в общероссийском классификаторе
Вот основные коммерческие организации:
- товарищества полные и на вере;
- хозяйственные партнерства;
- фермерские хозяйства;
- хозяйственные общества — ООО, ПАО, АО;
- производственные кооперативы, их еще называют артели.
Некоммерческих организаций больше, вот некоторые примеры:
- общественные и религиозные организации;
- благотворительные фонды;
- некоммерческие партнерства;
- казачьи общества;
- бюджетные учреждения.
Еще бывают формы для физлиц — ИП, крестьянские хозяйства, нотариусы и адвокаты. Мы остановимся на коммерческих формах — там деньги и всё, что мы так любим.
Акционерные общества делятся на публичные и непубличные, раньше их еще называли открытые и закрытые. Публичные теперь называются ПАО, непубличные просто АО. В таких обществах всё, как и в ООО, только вместо долей — акции.
Максимальное количество участников
От 100 000 рублей для ПАО и 10 000 рублей для АО до бесконечности
Какие налоги платят
НДС, налог на прибыль, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
Могут быть на упрощенке, тогда НДС и налог на прибыль заменит налог по своей системе налогообложения
Акционерные общества нужны, чтобы с помощью акций привлекать деньги. Эта форма собственности предназначена для среднего и крупного бизнеса. Преимущество такого общества перед ООО — практически нет ответственности, если возникнут долги, а еще в любой момент можно сменить собственников без изменения документов.
Открытое акционерное общество такое же, как закрытое, только в открытом акции могут покупать все желающие, а в закрытом — сначала акционеры, а потом обычные люди и другие компании.
Основная проблема акционерных обществ, как и ООО — нет «живых» денег. ИП может делать с прибылью что угодно — может развивать бизнес, может купить вагон шоколада и нырять в него. Деньги же ООО и АО не принадлежат учредителям, они могут получать только зарплату или дивиденды. Вторая проблема — бюрократия и регламенты, как и в ООО.
Понятие полного товарищества и его признаки
Положениями о полном товариществе открывается часть ГК РФ, повествующая о видах хозяйственных товариществ и обществ. Полное товарищество под тем или иным названием стало известно довольно давно и представляет собой организацию, если не идеальную, то во всяком случае наиболее желательную с точки зрения ее кредитования. Полное товарищество имеет ряд особенностей, отличающих данную форму хозяйствования от всех прочих. Наиболее близко полное товарищество к товариществу на вере и обществу с дополнительной ответственностью.
«Полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающейся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает в обороте в качестве самостоятельного субъекта прав, совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников».
Различают два вида товарищества – полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное).
Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Комментарий к Ст. 74 ГК РФ
1. Общее правило установлено комментируемой статьей в отношении несения участниками полного товарищества риска убытков либо участия в распределении прибыли: и то и другое распределяется пропорционально долям товарищей в складочном капитале. Однако, как и многие другие нормы, регламентирующие положение простого товарищества и его участников, данное правило также носит диспозитивный характер, предоставляя возможность участникам решить вопросы распределения прибыли и убытков полного товарищества между собой на свое усмотрение. Причем по-иному, отлично от ГК РФ, участники могут решить эти вопросы как в учредительном договоре, так и в ином соглашении, предусмотрев другой критерий, например в зависимости от личного участия в делах товарищества, а не от размера вклада в складочный капитал.
Однако закон все-таки устанавливает пределы такого соглашения. Важно, что никто из товарищей не может быть полностью отстранен от участия в распределении прибыли или в несении убытков товарищества. Даже если это установлено взаимным соглашением, в котором участие в прибыли и убытках ставится в зависимость от степени участия или, напротив, неучастия в делах товарищества. Такое соглашение ничтожно как противоречащее императивному требованию закона. При этом в любом случае, независимо от соглашения, у участников сохраняется полная ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (ст. 75 ГК).
2. Содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи норма в конечном счете является еще одной гарантией интересов кредиторов товарищества наряду с субсидиарной ответственностью участников по долгам товарищества. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между товарищами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма запрещает использовать прибыль товарищества в личных интересах товарищей в ситуации, когда сведения о складочном капитале товарищества, указанные в учредительном договоре, не соответствуют реальному его наполнению, т.е. являются недостоверными. Устанавливая такой запрет, ГК РФ тем самым влияет на направление использования прибыли товарищества в целях приведения к необходимому превышению значения чистых активов над размером складочного капитала.
Полное товарищество – объединение предпринимателей на хозяйственной основе для занятия совместной финансовой и коммерческой деятельностью в рамках существующего законодательства.
Согласно ч. 1 ст. 69 ГК РФ таким товариществом считается сообщество, участники которого занимаются предпринимательской деятельностью исключительно совместно . Все обязательства, взятые на себя одним из них и им не выполненные, должны быть выполнены остальными. Взяв на себя конкретные обязательства, участники обязаны ответить по ним не только совместными, но и личными средствами, что представляет огромное неудобство для них самих, но страхует клиентов, пользующихся услугами данного объединения.
Вступая в сообщество, нужно быть готовым к тому, что стать членом еще какой-либо подобной организации не получится. У каждого объединения есть собственное фирменное имя, могущее состоять из имен всех его участников с прибавлением фразы «полное товарищество» либо из имени одного участника с прибавкой той же фразы или «компания».
Формирование уставного капитала полного товарищества производится за счет средств каждого из участников. При этом минимальный и максимальный размер законодательно не ограничен, поэтому он всецело зависит от решения самих участников полного товарищества.
Соответственно, от размера вклада конкретного участника товарищества в уставной капитал напрямую зависит объем получаемой прибыли и ответственность каждого участника.
Учите! Учредительный договор содержит полную и подробную информацию:
- о порядке формирования уставного капитала,
- размере взноса конкретного участника товарищества,
- в каких случаях возможно увеличение или уменьшение уставного капитала,
- порядок покрытия убытков за счет общих взносов.
Цифровое выражение уставного капитала имеет значение для банковских учреждений при рассмотрении вопроса о кредитовании проектов товарищества. Ориентируясь на данный показатель, банк принимает решение об обеспечении возврата выданных кредитных ресурсов.
Комментарий к Ст. 74 ГК РФ
1. Общее правило установлено комментируемой статьей в отношении несения участниками полного товарищества риска убытков либо участия в распределении прибыли: и то и другое распределяется пропорционально долям товарищей в складочном капитале. Однако, как и многие другие нормы, регламентирующие положение простого товарищества и его участников, данное правило также носит диспозитивный характер, предоставляя возможность участникам решить вопросы распределения прибыли и убытков полного товарищества между собой на свое усмотрение. Причем по-иному, отлично от ГК РФ, участники могут решить эти вопросы как в учредительном договоре, так и в ином соглашении, предусмотрев другой критерий, например в зависимости от личного участия в делах товарищества, а не от размера вклада в складочный капитал.
Однако закон все-таки устанавливает пределы такого соглашения. Важно, что никто из товарищей не может быть полностью отстранен от участия в распределении прибыли или в несении убытков товарищества. Даже если это установлено взаимным соглашением, в котором участие в прибыли и убытках ставится в зависимость от степени участия или, напротив, неучастия в делах товарищества. Такое соглашение ничтожно как противоречащее императивному требованию закона. При этом в любом случае, независимо от соглашения, у участников сохраняется полная ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (ст. 75 ГК).
2. Содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи норма в конечном счете является еще одной гарантией интересов кредиторов товарищества наряду с субсидиарной ответственностью участников по долгам товарищества. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между товарищами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма запрещает использовать прибыль товарищества в личных интересах товарищей в ситуации, когда сведения о складочном капитале товарищества, указанные в учредительном договоре, не соответствуют реальному его наполнению, т.е. являются недостоверными. Устанавливая такой запрет, ГК РФ тем самым влияет на направление использования прибыли товарищества в целях приведения к необходимому превышению значения чистых активов над размером складочного капитала.
В каких случаях запрещено распределять прибыль?
Прибыль распределяется в соответствии с решением, принятым на собрании ООО. Однако в некоторых случаях прибыль по собственному усмотрению расходоваться не может. Рассмотрим эти случаи:
- Уставной капитал не оплачен полностью.
- Участнику, который выходит из ООО, не перечислены средства в размере его доли.
- Имеются признаки банкротства. Актуально это даже в том случае, если процедура банкротства в отношении предприятия не проводится.
- Если деньги будут истрачены, у предприятия обнаружатся признаки банкротства.
- Размер чистых активов (то есть средств, оставшихся после оплаты всех налогов и прочих обязательных платежей) не должен быть меньше 10 000 рублей. Это минимальный предел, оговоренный в законе.
Также как и с остальными формами юридических лиц, ликвидация полного товарищества влечёт за собой лишение правоспособности данной организации и прекращение отношений между его членами.
Ликвидация данной формы организации может проходить по различным основаниям при условии, что дальнейшее существование полного товарищества невозможно или нецелесообразно. При этом возможна как добровольная, так и принудительная ликвидация.
Так, согласно Гражданскому кодексу РФ, товарищество может быть ликвидировано в следующих случаях:
- По решению участников, в связи с истечением срока регистрации, по достижении цели товарищества или при нецелесообразности его существования;
- В случае если в товариществе остался единственный участник;
- В следствие признания товарищества банкротом;
- По решению суда, в случае если при создании или в ходе деятельности товарищества были допущены неоднократные грубые нарушения закона или правовых актов.
Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
Полное товарищество − что это такое?
Под полным товариществом (ПТ) понимается объединение двух и более лиц, целью которого является совместная деятельность, направленная на получение прибыли. Особенностью ПТ является неограниченная ответственность его участников по возникающим обязательствам товарищества. Участвовать в создании ПТ могут индивидуальные предприниматели и/или коммерческие организации. Закон не предусматривает участие физических лиц, некоммерческих организаций и госорганов. Порядок функционирования ПТ определяется Учредительным договором.
Это основной документ, в котором необходимо зафиксировать следующие моменты:
- цели товарищества;
- организационную структуру;
- сферу деятельности: один вид или несколько видов. Но закону товарищество может осуществлять любую незапрещенную законодательством деятельность, однако участники не вправе осуществлять аналогичные сделки самостоятельно. Поэтому следует разграничить сферы.
- какими правами и обязанностями обладают участники ПТ;
- порядок управления, принятия решений и функционирования товарищества. Гражданский кодекс содержит общие положения, при этом многие из них не являются императивными. Участники вправе по соглашению сторон установить иной порядок при заключении Учредительного договора.
- на каких условиях происходит принятия других лиц в участники;
- за счет чего формируется складочный капитал.
Полное товарищество регистрируется в качестве юридического лица и приступает к своей деятельности после внесения информации в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц).
Исходя из этого три признака определяют юридическую личность полного товарищества: 1) предпринимательская деятельность участников (полных товарищей) от имени товарищества, 2) наличие договора, заключенного всеми участниками и определяющего предмет, пределы и порядок занятия такой деятельностью, и 3) субсидиарная (дополнительная) ответственность участников принадлежащим им имуществом по обязательствам товарищества.
Правовое положение полного товарищества определяется ГК — основными положениями о юридических лицах (§ 1 гл. 4), общими положениями о хозяйственных товариществах и обществах (подпараграф 1 § 2 гл. 4) и нормами о полном товариществе (подпараграф 2 § 2 гл. 4). Какого-либо специального закона о полных товариществах не существует и принятие его не предусматривается.
Организационное единство полного товарищества характеризуется следующими основными особенностями.
Участниками полного товарищества могут быть не менее двух лиц, заключивших учредительный договор о его создании. Учредительный договор является единственным учредительным документом полного товарищества. Он должен быть подписан всеми участниками, предельное количество которых законом не устанавливается.
Участникам полного товарищества в дополнение к правам, принадлежащим участникам любых хозяйственных товариществ и обществ, принадлежат следующие права:
- право знакомиться со всей документацией по ведению дел, независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны;
- право действовать от имени товарищества, за исключением случаев, когда учредительным договором предусмотрено иное;
- право выйти из товарищества, заявив об отказе от участия в нем. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно;
- право на получение стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле участника в случае его выбытия из товарищества.
Участник полного товарищества обязан:
- участвовать в деятельности товарищества в соответствии с условиями учредительного договора;
- внести вклад в складочный капитал в порядке и сроки, установленные ГК и учредительным договором;
- без согласия остальных участников не совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
Состав участников полного товарищества в принципе должен оставаться неизменным все время его существования. В случае выбытия кого-либо из товарищей товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. Частным случаем, в котором предусматривается обязательное наличие соглашения остающихся участников, является исключение из полного товарищества кого-либо из участников. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. При условии, однако, что в товариществе остается не менее двух участников.
Преобразование и ликвидация хозяйственных товариществ
Различные виды хозяйственных товариществ и обществ могут трансформироваться в хозяйственные товарищества и общества другого вида.
В частности, по решению общего собрания участников хозяйственные товарищества могут преобразовываться в производственные кооперативы.
Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации или в унитарные коммерческие организации.
При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества.
Полное товарищество может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, по решению суда, в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Оставшись в одиночестве, он вправе в течение шести месяцев преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.
Ликвидация товарищества на вере происходит при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе преобразовать его в полное товарищество.
В случае ликвидации товарищества на вере, в т. ч., если имело место банкротство, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.
[reklama4]